日前，市中級人民法院從2016年已生效坐媽的仲裁裁決和法院判決中，篩選出我市2016年度勞動人事(shì)争議十大典型案銀但例，統一向(xiàng)社會(huì)公開(kāi)發(fā雪對)布。此次發(fā)布的十大典型案例，涉及非因工死亡待遇、工傷職工權益保輛哥護、逾期未支付工資的法律責任等焦點問題，從中區也挑選了3個案例進(jìn)行展示解讀，一些熱心讀者通過(guò)電話和微信留言相聽等方式反映，還(hái)不解渴，希望看到(dào)更多案例剖析，以期更從又深入地了解涉勞動人事(shì)争議的案件在實際車雪審判工作中是如何判決的。本期“森妹拍案”就(jiù)將(jiāng)另外7個典型案例刊出，以飨讀者。

A僅有《外國(guó)人就(jiù)業證》

不能(néng)确定勞動關系

案情法國(guó)人D先生與法國(guó)商務投資謝光署簽訂承諾函，約定：D先生作為法國(guó)國(g訊化uó)際企業志願者，被(bèi)派遣到(dà街窗o)法國(guó)A公司工作，服務期為1年，A公司將(jiāng)工作津貼通數如過(guò)法國(guó)商務投資署器日轉到(dào)D先生在法國(guó)的銀行賬什麗戶。其後(hòu)D先生作為A公司的技術人員被(bèi)安排到(筆道dào)位于江門的國(guó)内H公司工作，H公司與D先生于2015年4月1對草6日簽訂《A公司派遣員工勞動合同書》。2015年3月5日人力資源和社會(huì)保障部核發(fā)《外國(guó)人就(jiù)業許廠湖可證書》，批準D先生在H公司擔任工程現場安全主管高訊，4月27日D先生獲得《外國(guó)人就(jiù)業證做要》。2016年3月31日D先生離開(kāi)H公司後(hòu嗎吧)申請勞動仲裁，要求H公司支付2015年4月1日至2016年3月31日期間拖欠問答的工資和解除勞動合同經(jīng)濟補償。仲裁委經(jīng道暗)審理後(hòu)，駁回其全部仲裁請求。

點評《外國(guó)人在中國(guó)就(jiù)業管理規定》規定，外國(g哥黑uó)人在中國(guó)境内工作，實施就(jiù)業許可制度員要，須先申請《外國(guó)人就(jiù)業鐵數許可證書》，獲得勞動行政部門批準後(hòu)，方可申辦《外國(guó)人就(j內是iù)業證》，獲得在中國(guó)合法就(jiù)業資格。由于A公司是老雨外國(guó)企業，在中國(guó)沒(méi術吃)有注冊登記，A公司在國(guó)内設立的合同執行處也不一學是獨立法人，不符合為外國(guó)人辦理就(jiù)業證和居留許可的要求要聽，故此，由H公司代A公司為D先生辦理《外國(guó)人就(jiù)業關上證》和《居留證》，但勞動報酬由A公司支付，H公司與D先生簽年這訂的《A公司派遣員工勞動合同書》僅用于辦理志短《外國(guó)人就(jiù)業許可證村外書》和《外國(guó)人就(jiù)業證》，并非因雙方建立勞動術劇關系而簽訂勞動合同。D先生既未能(nén慢低g)證明其向(xiàng)H公司提供勞動自家或從事(shì)的是H公司安排有報酬的勞動河山，也未能(néng)證明其提供的勞動是H公司業務的組成(chéng)部分。錯裡故仲裁委不确認D先生與H公司之間存在勞動關系。

B 僅憑社保繳費記錄

不能(néng)認定事(shì)靜拍實勞動關系

案情呂某于2010年11月1日起(qǐ)入職某光家學(xué)院，工作崗位為教師，雙方簽訂《聘用合同》，合同期限至201外紅3年10月31日止，呂某（屬編外人員）的待遇按照“明可在編人員同等崗位待遇”。在綜合評估呂某在聘用期内的教學(xué房機)質量評價結果後(hòu)，該學(xué)院決定合同期滿後(hòu)不再與呂某她說續聘，呂某于2013年9月29日至2014年3月31日休病假體件，雙方确認勞動合同至2014年3月3快嗎1日終止，該學(xué)院為呂暗會某繳納社保費至2014年5月。呂某離職後(hòu)申請勞南麗動仲裁，要求該學(xué)院支付2014年4月至5月期間的工資及白老賠償金、節日獎金（端午節和國(guó)際勞動節）。經(jīng)仲裁委員劇校會(huì)和法院審理後(hòu)，判決不确認雙方在20她你14年4月至5月期間存在事(shì)實勞動關系。

點評《勞動合同法》第七條規定，判斷雙方終止聘用合同後(hò海銀u)，是否又建立了事(shì)實上的勞動關系，關鍵是查明用人單位照西在2014年4—5月期間是否對(duì)勞動者有實際用工的商資情形，不能(néng)僅憑社保繳費記錄進(jìn)行認定。由于雙方均确認呂某在此期民讀間未進(jìn)行過(guò)教學(xué體購)工作，故仲裁機構和法院均不确認雙方在2014年4月至5月期間存在事(shì)通個實勞動關系。通過(guò)本案可以看河妹出繳納社會(huì)保險費與是否建立勞動關系并沒(méi)有必那內然聯系，具體應視雙方是否具備建懂和立勞動關系的要件。

C 網上用工備案

不能(néng)替代書面(miàn)勞動合同

案情溫某于2014年4月入職某科技公司，崗位為司個答機，雙方未簽訂書面(miàn)勞動合同，某就說科技公司向(xiàng)勞動部門辦理了網上用工備案。溫某的勞動報酬由基本工信間資+崗位工資+其他構成(chéng)，其中基本工資每月1300元，跳能崗位工資每月1200元，當月工資于次事我月10日支付。雙方勞動關系于2火的015年10月15日解除。某科技公司于解除勞動關系時(shí)支付了要醫溫某經(jīng)濟補償金1350元。溫某以某科技公司西又沒(méi)有簽訂書面(miàn)勞動合同，無故解除勞動關系為由，申請勞動電河仲裁。經(jīng)仲裁委和法院審上行理後(hòu)，認為雙方建立勞動關系時(shí)，某科著件技公司向(xiàng)勞動部門辦理了網上用工備案，僅說(shu呢那ō)明雙方存在用工關系，并不能(néng)說(s拿是huō)明雙方簽訂了書面(miàn)的勞動合同，故判決某科技公司向(xiàng低白)溫某支付未簽訂書面(miàn)服很勞動合同的另一倍工資22261.35元、解除勞站一動關系的經(jīng)濟補償金5740.暗訊85元等。

點評實踐中，用人單位不與勞動者簽訂書面(miàn)勞動離化合同的情況屢見不鮮，一些用人單位把向(xiàng)勞動部門辦理的網上用工輛費備案作為雙方已簽訂書面(miàn)勞動合同的依據關了。但用工備案僅是用人單位單方辦理的網上用工備案登記，不具備《勞動合同法歌拿》第十六條、第十七條規定，勞動合同所必須舞分具備的要件，不能(néng)視為雙方已簽訂了書面(m低還iàn)勞動合同，用人單位應當支付勞動者未簽訂勞動合同的另一校美倍工資。通過(guò)本案希望提醒廣大用人單位，簽訂勞動合同是雙方當事土要(shì)人基于對(duì)合同條款達成(chéng請生)一緻的意思表示，是法定的義務，網上用工備案和申報手續，并高藍不能(néng)代替簽訂書面(miàn)勞動合同。

D 商業保險和社會(huì)保險

不能(néng)相互取代

案情某塑料廠與陳某簽訂勞動合同期限為2014年3月13日至2015年2月8日劇吃，約定陳某保底工資每月3000元。該塑料廠未為陳某建立社會醫離(huì)保險關系，但為其投保了人身意外傷害的商長笑業保險。2014年8月29日陳某在工作時(shí)左前臂被老男(bèi)機器壓傷，後(hòu)被(bèi)送往醫院治療科微。該塑料廠為其墊付生活費1000元。其後(hòu)陳生兵某被(bèi)認定為工傷。陳某确認已收到(dà間她o)商業保險公司賠付的醫療費24938.07元，住院津貼1日議1600元，殘疾賠償金25萬元。陳某因工傷待遇問題申服北請勞動仲裁，該塑料廠不服仲裁裁決，向(xiàng)法院提起(qǐ)訴訟，認為其船森無需支付陳某的工傷待遇，并應扣減已經(jīng)支付的輛見醫療費、夥食補助費以及保險公司理賠的賠償款。經(jīng)法院二審明我審理後(hòu)，判決該塑料廠應支付給陳某工傷待遇，并扣減某塑料廠已經著照(jīng)支付的生活費1000元以及商業保險公司支付的醫療費24938.0錢線7元，終結雙方的工傷保險關系。

點評因該塑料廠未依法為陳某參保，故陳某發(fā)生工傷事(shì)故後(h中新òu)，該塑料廠應當承擔陳某依法享受的工傷保險日子待遇。該義務為法定義務，無法定事司刀(shì)由不能(néng)減輕或者免除。雖然該塑料廠在商業保險公司上下為陳某投保了個人人身意外傷害保險，但該保險的被(bèi)保險人和受益人議樹為陳某，因此，該商業保險可視為用人單位給予員工的福利待遇。陳商醫某遭受人身傷害後(hòu)，有權依照該保險合同的約定獲得賠償。商業保雜制險和社會(huì)保險的性質不一緻，并不能(néng)相互取代，也無法費用律明文規定勞動者在發(fā)生姐司工傷時(shí)工傷保險待遇與商業保險待遇不能(néng)兼得。綜上，用人少舞單位不得主張在工傷待遇中扣除商業保空妹險賠償款。本案中，陳某獲得的商業保險賠償款，亮光其中醫療費24938元是用于支付陳某治療的費用，并非是陳某所獲得的賠姐妹償款，應予以返還(hái)。

E “社保福利”

不能(néng)代替社會(huì)保險

案情韋某于2013年11月入職某冷凍廠，崗位為叉車司機，雙方簽訂《臨城影時(shí)用工協議書》，約定作窗基本工資報酬為每月1375元。雙方當事(shì)人簽章确認的《某冷是志凍廠規章制度》和《承諾書》顯示，訊服韋某自願放棄社會(huì)保險，由公司每月將(jiāng)社保費中公照習司應負擔的部分費用以“社保福利”說海的名義支付韋某。2016年1月韋某申請勞動仲裁，要求與該冷凍廠解業吃除勞動關系，并支付經(jīng)濟補償。仲裁審理過(guò)程火工中，該冷凍廠提出反申請，要求韋某返還(hái)公司以“生活福利”們麗、“社保福利”名義多發(fā)的款項。經(jīng)仲裁委費河和法院審理後(hòu)，法院判決：該冷凍廠支付韋某解除勞動合去靜同的經(jīng)濟補償5403.26元，韋某返還(hái)該冷凍廠著弟2015年1月之後(hòu)多支付的以“社保福利”的名義發(fā)放的款項30爸近64.92元等。

點評司法實踐中，用人單位與勞動者之間約制小定不參加社會(huì)保險或將朋很(jiāng)社保費直接支付給勞動者的情形較為多見，一木媽旦勞動者反悔則容易引起(qǐ)勞動法律關系不穩定的風險。參加社會(huì)保險與繳納社保費是用人單位和勞間體動者的法定義務，雙方當事(shì)人不得通過用我(guò)約定予以免除。韋某與該冷凍廠的約定違數那反法律強制性規定，屬無效約定。該冷凍廠每月發(f厭慢ā)放給韋某的“社保福利”不屬于韋某的工資範你喝疇，且發(fā)放該款項違反了法律規做作定，故韋某應當予以返還(hái)。此外，如果雙站水方簽訂不參加社保的協議，而勞動者事說不(shì)後(hòu)反悔又想買社保了，但用人單位在合理期限内拒不辦理，勞農技動者以此為由要求解除勞動合同并要求支付經(jī兵子ng)濟補償，應予支持。

F 違法分包造成(chéng)月如的損害

分包雙方負連帶責任

案情某建築公司通過(guò)投标合法承接某康複那城養老服務中心綜合樓裝修工程。2015年1月22日某建築公司與周某良街要簽訂施工合同，將(jiāng)鐘木工程中的電氣安裝工程全部分包給周某良負責。周某良雇傭周某思等人負責施工，其綠話後(hòu)周某思等人因欠薪問題曾向(xiàng)勞動部門男那投訴。2016年6月20日周某良向(x街坐iàng)周某思出具《欠條》。2016年8月周某思以周某良介紹事樹其到(dào)該建築公司承包的工地從事(shì)電街麗工工作，但該建築公司沒(méi師能)有發(fā)放工資為由申請勞動仲裁，要求該銀朋建築公司支付拖欠工資83160元。根據某建築公司的申請，仲裁委追加周某良為劇愛本案的第三人。仲裁委經(jīng)審理後(hòu)，裁決第三人周某良支民章付周某思工資款33160元，該建築公司對(duì)上述裁決中第三人人間周某良的債務承擔連帶責任。

點評根據《勞動合同法》第九十四條的規定，該建船山築公司作為施工單位，將(jiāng)部分工程分包給不具備合醫劇法經(jīng)營資格的個人承包者周某良，屬于違慢裡法分包，對(duì)于其因違法分包工程所造成(chéng)的損害，須與個錢森人承包經(jīng)營者周某良共同承擔商坐連帶賠償責任。由于周某良作為不具備聽這合法經(jīng)營資格的主體，不具有用人單位資格，其與周某思鐵技等人之間不存在事(shì)實勞動關系，其應承擔賠償責任的範圍應以《答這勞動合同法》第九十三條規定的内容為限，即勞動報酬、經(jīng)濟補償、賠償金村話和損害賠償等四項責任。本案對(duì)于建築施工總承包單位因非法分白區包、轉包而引起(qǐ)的欠薪問題，有很好(hǎo)的我數警示作用，也利于政府部門依法治理建領域屢禁不止的欠薪問題。

G 無法确定工資數額

應參照“平均工資”

案情劉某于2014年2月24日員器入職某飲料公司，雙方于當天簽訂勞動合同，約定劉某北城崗位為叉車工，月正常工作時(shí)間工資1150元。劉某于201通子4年3月1日在工作中受傷，被(bèi)送往醫院住院治療女快，該飲料公司于2014年3月15日為劉某辦理參加社保。其後(hòu)，區歌劉某被(bèi)認定為工傷，評定傷殘等級為十級，停工留薪期為2還少014年3月1日至2015年2月3日。201亮子4年7月9日雙方簽訂《變更勞動合同協議書》，劉理現某同意其工作崗位由叉車工變更為普工，工資待遇由叉車工待遇變更為普工待遇。20就路16年2月21日劉某與該飲料公司解除身些勞動合同。劉某申請勞動仲裁，經(能數jīng)仲裁委和法院審理後(hòu)，判決某飲料公司向(x站些iàng)劉某支付醫療費8379.71元、夥食補助費280元通算、一次性傷殘補助金、一次性傷殘就(jiù)業補助金、一次性工傷醫療坐劇補助金共30612.60元、停南年工留薪期工資差額7101.28元等廠亮。

點評《廣東省工傷保險條例》規定，工傷待遇的月工資基數為勞動者因工作遭受事(shì)故傷害前十二個月平區拿均月繳費工資，而劉某入職不足一個月受傷，未領取過家妹(guò)工資，無法按照上述規定計算劉某女書的月工資基數，而以勞動合同約定的月正常工作時(s離但hí)間工資1150元作為其計算工傷待遇的工資基數，明顯不合理。根據《頻吧廣東省工資支付條例》第四十四條第二款的規定小是，用人單位和勞動者都(dōu)不能(néng)對(duì)志呢工資數額舉證的，由勞動争議仲裁委嗎輛員會(huì)或人民法院參照本單位同崗位的平均工體雜資或者當地在崗職工平均工資水平，按照有利于勞動者的原則計算确定。故房技法院依據勞動者的主張，參照與劉某同期入職相同崗位的員工蘇某、黃某、楊某等三人的民冷月工資标準作為計算劉某工傷待遇的工資基數。在勞動者的月工資數額存影紙在争議時(shí)，本案對(duì)于解決此類問題有很好(hǎo)的借下森鑒意義。